發表於2024-11-21
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2016國傢司法考試萬國專題講座(全8冊)
刑法
民法
行政法與行政訴訟法
刑事訴訟法
民事訴訟法
商法經濟法知識産權法
國際法學
理論法學司法製度
第二節 犯罪預備
犯罪預備是指為實行犯罪準備工具、製造條件,但由於行為人意誌以外的原因而未能著手實行的犯罪未完成形態。
一、成立條件
(一)主觀上為瞭實行犯罪
1.犯意形成、犯意錶示不是預備行為。
2.為瞭預備犯罪而做的準備,不是犯罪預備行為。
3.為瞭實行犯罪,既包括為瞭自己實行犯罪,也包括為他人實行犯罪。錶麵上行為人有確定的犯罪故意。
(二)客觀上實施瞭犯罪預備行為
1.預備行為是著手前的行為,行為必須是對要實施的犯罪具有必要性,對於被害人的法益具有一定的危險。
2.預備行為分為準備工具和製造條件。準備工具主要錶現為:製造工具、購買工具、租藉工具、盜竊工具等;製造條件主要錶現為:調查犯罪現場、調查被害人行蹤、齣發前往犯罪現場、守候被害人到來、排除犯罪障礙、尋找犯罪同夥、商議犯罪的實行計劃等。
(三)未能著手實行犯罪
未能著手的核心是著手如何認定,此知識點將在犯罪未遂部分講解。
(四)犯罪預備必須是被迫停止的
如果是自動停止的,應該叫預備階段的犯罪中止而不應該叫犯罪預備。
二、預備犯的刑事責任
《刑法》第22條規定:“為瞭犯罪,準備工具、製造條件的,是犯罪預備。對於預備犯,可以比照既遂犯從輕、減輕處罰或者免除處罰。”
1.“比照既遂犯”中的既遂犯,應當是在違法性、有責性上與預備犯嚮前發展可能齣現的既遂犯相同或相似的既遂犯。
2.為實行加重犯而進行的犯罪預備的處罰。
(1)如果是為瞭實現加重的犯罪構成,則應適用加重的法定刑,並同時適用《刑法》第22條的規定。如為搶劫銀行或者其他金融機構而實施瞭預備行為,但未能著手實行的,應適用加重的法定刑,同時適用犯罪預備的處罰原則。
(2)有學者觀點區分量刑規則和加重構成,認為如果隻是量刑規則性質的加重犯,就隻能適用基本犯的法定刑,並同時適用《刑法》第22條的規定。如為搶劫數額巨大的財物而實施的預備行為,但未能著手實行的,隻能適用普通搶劫罪的法定刑,同時適用犯罪預備的處罰原則。這種劃分方式來自德國刑法學,可是在德國刑法學中,量刑規則和加重構成的劃分隻對德國《刑法》中的輕罪和重罪有意義,對於犯罪未完成形態等都完全沒有意義。在中國的最高人民法院的各種司法解釋中,涉及量刑規則和加重構成的地方,在犯罪未遂的情況下,完全沒有區彆。如意欲盜竊數額巨大財物的未遂,根據司法解釋,不是按照盜竊罪的基本犯的未遂處理,而必須按照盜竊數額巨大的加重的法定刑同時適用未遂的處罰原則來處理。
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