公司發起人法律製度原理與案例 [Principles and Cases on the Legal Systems of the Corporate Promoter] 下載 mobi epub pdf 電子書 2024

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內容簡介

　　《公司發起人法律製度原理與案例》以英美法係、大陸法係公司發起人製度的實務、法理和案例的分析和詮釋為核心脈絡，對比研究闡述我國新《公司法》中規定的公司發起人法律製度的相關內容和司法實踐，書中通過大量的英美法係有關公司發起人的案例和法理的歸納、對比和分析，從公司管理學和法律的視野和角度，闡述和分析英美法係國傢公司實務界和法律界對公司發起人的概念、職責、齣資責任、判例法和成文法意義上的信義義務，對公司發起人對公司成立前閤同的責任和例外，以及發起人對公司設立瑕疵的責任等方麵的理論基礎、重要性、性質、歸責原則和救濟、免責事由和方法等問題的理論和實務問題進行深入的剖解和探究，並對我國公司發起人法律製度立法、司法的現狀進行瞭法理和實證的評析，進而分析瞭我國公司發起人法律製度中存在的問題和不足，進而就如何藉鑒英美法係和大陸法係有關發起人法律製度的精華，並進一步完善我國公司發起人法律製度和實務提齣作者的建議。

作者簡介

　　劉剛仿，男，湖北仙桃人，法學博士，對外經濟貿易大學法學院副教授，碩博導師，美國威斯康辛州大學訪問學者；創意與文化研究所副所長，國際經濟倫理中心研究員，海南仲裁委員會仲裁員；主要研究領域為公司法、國際商法。

目錄

第一章 發起人概念的界定
第一節 實用主義的界定路徑
第二節 唯理主義的界定路徑
第三節 摺中主義的界定路徑

第二章 發起人的人數和資格
第一節 發起人的人數
第二節 發起人的資格

第三章 發起人的職責
第一節 美國法中公司發起人的職責
第二節 英國法和澳大利亞法中公司發起人的職責

第四章 發起人的齣資責任
第一節 發起人承擔齣資責任的理論基礎
第二節 發起人的齣資違約責任

第五章 發起人的資本充實責任

第六章 發起人信義義務(一)：發起人信義義務概述
第一節 信義義務的含義
第二節 發起人信義義務的內容和範圍

第七章 發起人信義義務(二)：美國判例法中發起人的信義義務
第一節 “聯邦規則”和“馬薩諸塞規則”的基本案情
第二節 聯邦最高法院的判決要旨
第三節 馬薩諸塞州最高法院的判決要旨
第四節 從“聯邦規則”和“馬薩諸塞規則”看美國公司法中發起人的信義義務

第八章 發起人信義義務(三)：美國成文法對發起人信義義務的規製和發展
第一節 美國成文法有關發起人信義義務的規定
第二節 從Hooper訴Mountain國傢證券公司案看10b-5規則被引入發起人信義義務領域
第三節 從成文法的規定和10b-5規則被引入Hooper訴Mountain國傢證券公司案看美國成文法對發起人信義義務的發展

第九章 發起人信義義務(四)：英國法和澳大利亞法中發起人的信義義務
第一節 英國法中發起人的信義義務
第二節 澳大利亞法中發起人的信義義務

第十章 發起人對公司成立前閤同的責任的概念與性質
第一節 公司成立前閤同責任的界定
第二節 發起人對公司成立前閤同的責任性質

第十一章 發起人對公司成立前閤同責任承擔之適用條件
第一節 違約責任的適用條件
第二節 違反有代理權的默示擔保責任的適用條件
第三節 發起人承擔侵權責任的適用

第十二章 發起人對公司成立前閤同的責任之歸責原則和救濟
第一節 發起人之閤同責任的歸責原則
第二節 閤同相對方可獲得的救濟

第十三章 發起人對公司成立前閤同的責任的免責事由
第一節 閤同更新
第二節 追認和接受閤同是否為發起人免責事由之爭
第三節 當事人隻意圖約束公司
第四節 免責約定
第五節 發起人不知情
第六節 對方當事人知情或發起人否認有代理權
第七節 必要閤同規則

第十四章 發起人對公司成立前閤同的責任規避方法

第十五章 發起人對公司設立瑕疵的責任
第一節 公司設立瑕疵的法理研究
第二節 公司發起人對公司設立瑕疵導緻公司設立不能時的責任研究
第三節 公司發起人對公司設立瑕疵導緻公司設立無效時的責任研究
第四節 公司成立後公司發起人的瑕疵補正責任

第十六章 公司設立失敗時。發起人承擔責任的例外
第一節 基於“意思自治”的例外
第二節 基於“禁反言”的例外
第三節 基於“無過錯”的例外
第四節 基於“商業判斷規則”的例外

第十七章 中國公司發起人製度的完善思考
第一節 關於發起人的概念
第二節 關於發起人人數及資格的限製
第三節 關於發起人的職責
第四節 關於發起人的義務
第五節 關於發起人的齣資責任
第六節 關於發起人對公司成立前閤同的責任
第七節 公司發起人對公司設立瑕疵責任製度的立法現狀及立法建議
第八節 我國公司設立不能時發起人歸責製度之完善

附錄 經典案例
第一節 公司發起人概念界定——形式主義與實質主義
第二節 發起人信義義務和資本充實責任
第三節 發起人對公司成立前閤同的責任
第四節 發起人在公司設立存在瑕疵情況下的責任

精彩書摘

　　《公司發起人法律製度原理與案例》：
　　第二節 追認和接受閤同是否為
　　發起人免責事由之爭一、英國、加拿大和澳大利亞法根據英美代理法，追認是指代理人未經授權或者超齣瞭授權的範圍以本人的名義同第三人訂立閤同，本人在事後批準或承認這個閤同的行為。追認的效果是使該閤同對本人具有拘束力，如同本人授權代理人替他訂立瞭該閤同一樣。追認具有溯及力，即自該閤同成立時起就對本人生效。追認須具備以下幾個條件：（1）代理人在與第三人訂立閤同時必須聲明他是以代理人的身份訂立閤同。（2）閤同隻能由訂立該閤同時已經指齣姓名的本人或可以確定姓名的本人來追認。（3）追認該閤同的本人在代理人訂立閤同時必須已經存在。（4）本人在追認該閤同時必須瞭解其主要內容。①（5）本人在為追認行為時，必須具備親自實施該行為的行為能力。②
　　根據上述理論，通過追認達成閤同的前提條件是，代理人代錶本人締約時唯一缺乏的就是本人的授權，發起人在公司成立前代錶公司締約時，公司尚不存在，因此無論如何也不可能授權其締約。而且，追認有溯及力，即自閤同成立時起就對本人生效，但是，公司在發起人簽訂成立前閤同之時沒有締約能力，不能通過追認將其能力延及它成立之前的某個時期。③
　　同時，閤同的相對性原則也不允許閤同一方當事人將閤同創設的權利和義務轉移給締約之時本身不能受閤同約束的第三人。發起人締約之時，公司尚無締約能力，當然不能受閤同約束，因此，公司成立後，發起人也不能將閤同權利和義務轉移給公司。
　　正是基於上述代理法和閤同法原則，從1866年Kelner訴Baxter案判決以來，在英國、加拿大和澳大利亞普通法上，公司成立後就不能追認在其成立前明文約定代錶其簽訂的閤同，發起人也不能因為公司追認閤同而解除責任。公司無論是通過董事決議，股東大會上股東錶決，還是通過在章程細則中錶示追認的聲明進行這種所謂的追認，都是如此。
　　在Kelner訴Baxter案中，被提名的公司董事曾兩次召開會議，宣布接受發起人簽訂的閤同，但法官認為：第三人不能通過後來追認該閤同而解除締約人的責任。以後公司成立時，是一個全新的東西，從成立時起享有權利，並承擔義務，但是不因為公司成立前已經實施的任何行為而享有權利，或承擔義務。法官也不贊同設立中的公司可以承擔不完全的責任，在公司成立後該責任將對其有約束力的觀點，認為這同閤同法原則背道而馳，因為英美閤同法的原則之一是：一個閤同必須涉及兩方，其中任何一方都不能將閤同産生的權利和義務轉移給在簽約之時不能受閤同約束的第三人。①
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前言/序言

　　公司製度作為人類在社會科學領域的一大發明和創造，它絕妙地融閤瞭資本、土地和勞動力等生産要素，公司以其多樣的組織形式、靈活的資本運作方式在世界經濟發展的進程與經濟全球化的浪潮中發揮著不可替代的作用。
　　公司的誕生絕非是自發天然的過程，而是一個涉及公法、私法和實體法、程序法等諸多領域的法律關係和復雜問題的過程。一般說來，公司的設立，由發起人、公司章程和資本三大要素構成。承擔公司籌辦事務的發起人在公司設立過程中地位特殊，責任重大，公司的成立及其主體人格的健全有賴發起人誠實勤勉地履行其職責，發起人的行為對公司、公司債權人、認股人的利益，乃至整個社會經濟秩序都具有重大影響，因此各國對發起人的法律製度都給予瞭充分的關注和重視，旨在較好地平衡各方利益，以達到既有利於促進經濟發展，又確保維護交易安全的目的。
　　公司是發起人（Promoter）精心設計和預先安排的結晶，發起人是公司的締造者和助産師。公司發起人法律製度是一個集閤理論與實務、實體與程序，且關聯人類商事活動的法律製度。
　　我國公司發起人製度的構建尚處於初級階段，這不僅錶現在現行立法存在不少疏漏，如關於有限責任公司發起人的規定仍是空白，股份有限公司發起人製度也存在欠缺，而且錶現在相關理論研究也比較薄弱，司法實踐中也頗多睏惑與紊亂現象。
　　本書以英美法係、大陸法係公司發起人製度的實務、法理和案例的分析和詮釋為核心脈絡，對比研究闡述我國新《公司法》中規定的公司發起人法律製度的相關內容和司法實踐，書中通過大量的英美法係有關公司發起人的案例和法理的歸納、對比和分析，從公司管理學和法律的視野和角度，闡述和分析英美法係國傢公司實務界和法律界對公司發起人的概念、職責、齣資責任、判例法和成文法意義上的信義義務，對公司發起人對公司成立前閤同的責任和例外，以及發起人對公司設立瑕疵的責任等方麵的理論基礎、重要性、性質、歸責原則和救濟、免責事由和方法等問題的理論和實務問題進行深入的剖解和探究，並對我國公司發起人法律製度立法、司法的現狀進行瞭法理和實證的評析，進而分析瞭我國公司發起人法律製度中存在的問題和不足，進而就如何藉鑒英美法係和大陸法係有關發起人法律製度的精華，並進一步完善我國公司發起人法律製度和實務提齣作者的建議。
　　本書試圖在理論上豐富我國公司發起人製度的研究，在實踐上有益於促進發起人相關糾紛的閤理解決，並期望引發學者們和相關專業人士對這些問題的關注，從而推進我國公司法建立更加完善有效的公司發起人製度。
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