國際商事仲裁中的意思自治原則：基於現代商業社會的考察 下載 mobi epub pdf 電子書 2024

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內容簡介

《國際商事仲裁中的意思自治原則》是關於仲裁領域的研究，是作者對意思自治原則在國際商事仲裁的價值的探索和思考成果。作者從國際商事仲裁意思自治原則的概念界定與價值訴求、意思自治原則的理論基礎、意思自治原則的現代發展、意思自治原則對國際商事仲裁製度基本範疇的影響、意思自治原則在國際商事仲裁中的具體製度實現等五部對予以詳細介紹，肯定瞭意思自治原則在國際商事仲裁中的重要價值。

作者簡介

林一（又名：林懿欣）， 1975年齣生， 大連海事大學法學院副教授，碩士研究生導師。華東政法大學國際法學博士，美國威斯康星大學訪問學者。
社會兼職：中國商法研究會理事；中國國際經濟法學會理事；大連仲裁委員會仲裁員。
研究方嚮：商法學、公司法學，國際商事仲裁。在《法學》《法學論壇》《當代法學》等期刊發錶論文20餘篇。閤著《變革中的平衡——中國商事法律製度更新初探》《商法學》。論文“侵權債權人在破産程序中受償地位之重塑理由”，獲遼寜省第三屆哲學社會科學學術年會學術成果一等奬，大連市第十五屆社會科學進步奬論文類三等奬。

精彩書評

商業先天的國際性，決定瞭爭議解決的跨國性。國際商事仲裁作為商業社會*重要的爭議解決機製，錶達瞭商人自治性解決商事爭議並建構自治性商業秩序的訴求。當事人意思自治無疑是國際商事仲裁的根基和靈魂。
本書的可貴之處在於，第*次將對國際商事仲裁的意思自治原則的詮釋置之於現代商業社會，通過探索社會行動與法律發展之間的交互關係，全麵展示瞭作者對商業社會經濟實踐敏銳的洞察力和對國際商事仲裁意思自治理論的獨創性理解。
林一博士的專著，無疑為國際商事仲裁理論研究的深化發展錦上添花，甚至以我之私見，不啻濃墨重彩。
—劉曉紅

目錄

導言國際商事仲裁意思自治原則論綱
——基於現代商業社會的考察
一、問題的提齣
二、研究價值及意義
三、文獻綜述
四、主要研究方法
五、本書結構
六、論文主要創新及不足
第一章國際商事仲裁意思自治原則概念界定與價值訴求
第一節國際商事仲裁意思自治概念析解
一、意思自治概念的哲學溯源
二、意思自治的私法根性
三、國際商事仲裁意思自治的一般界定
第二節國際商事仲裁意思自治的基本內涵
一、自由與自由的實現：嵌入特定法律秩序的自由
二、自治：以次生秩序實現自由
三、裁判權的自決：司法權與選擇權威
第三節國際商事仲裁意思自治原則的地位及價值訴求
一、作為國際商事仲裁本質的“原則”：以史為鑒
二、作為國際商事仲裁規則基礎的“基本原則”：必然性和必要性
三、作為“法律理想”的國際商事仲裁意思自治原則
四、國際商事仲裁意思自治原則的具體錶現
本章小結
第二章國際商事仲裁意思自治原則的理論基礎
第一節國際商事仲裁意思自治原則的法哲學基礎：自然法的“人本”精神
一、自然法“人本”思想的發展脈絡
二、自然法人本思想對國際商事仲裁意思自治原則的意義
第二節國際商事仲裁意思自治原則的社會基礎：商人共同體的自治力量
一、商業的群體性特徵與商人共同體：解釋的方法
二、商人共同體與國際商事仲裁意思自治的生展：具體錶現
第三節國際商事仲裁意思自治原則的法經濟學基礎：經濟人假設的實現
一、經濟人假設的三重含義
二、國際商事仲裁意思自治的經濟學分析：商人的經濟理性
三、國際商事仲裁意思自治原則的經濟學分析：國傢的經濟理性
第四節國際商事仲裁意思自治原則的法律基礎：商人習慣法
一、商人習慣法的性質
二、商人習慣法法律秩序與國際商事仲裁法律秩序：意思自治原則何以立基
第五節國際商事仲裁意思自治原則的方法論基礎：一個社會學的視角
一、多元價值與法律多元性
二、法律與社會經濟秩序：自治秩序何以可能
三、理解與溝通：自治秩序如何可能
本章小結
第三章國際商事仲裁意思自治原則的現代發展：現代商業社會的考量
第一節國際商事仲裁的近現代法製化軌跡
一、近現代國際商事仲裁製度的國彆法演進：從敵對到支持
二、現代國際商事仲裁製度的統一化發展
第二節國際商事仲裁意思自治原則的現代發展：實踐觀察
一、國際商事仲裁意思自治原則的基本內容
二、國際商事仲裁意思自治原則的限製
第三節現代商業社會對國際商事仲裁意思自治原則的影響
一、現代商業社會的契約化進程：律師的作用
二、現代商業社會的結構性變化：非商人對意思自治原則的挑戰
三、關係契約理論對國際商事仲裁意思自治原則的影響
本章小結
第四章意思自治原則對國際商事仲裁基本範疇的影響
第一節意思自治原則對國際商事仲裁概念與類型化建構的影響
一、意思自治原則對“國際商事仲裁”內涵和外延的影響
二、意思自治原則對國際商事仲裁類型化建構的影響
第二節意思自治原則對國際商事仲裁性質的決定
一、意思自治原則與司法性：對“準”司法性的詮釋
二、意思自治原則與契約性：因與果的關係
三、意思自治原則與自治性：全麵契閤
第三節意思自治原則對國際商事仲裁製度功能價值的影響
一、意思自治原則對國際商事仲裁功能定位的影響：現代商業社會自治秩序的自主塑造和維護
二、意思自治原則對國際商事仲裁製度價值取嚮的重塑
本章小結
第五章國際商事仲裁意思自治原則的具體製度實現
第一節從“閤意”到“同意”：意思自治原則與管轄權確定
一、仲裁管轄權擴張與“閤意”的衰落
二、“同意”模式：“選擇權威”對強製仲裁的拒絕
三、以“第三人同意”構建仲裁第三人製度：應用解讀
第二節國際商事仲裁自治與仲裁員的法律地位
一、仲裁員在國際商事仲裁中的法律地位
二、仲裁程序自治與程序主體性理論
三、仲裁員的權力與實體法律適用：以懲罰性裁決為例
第三節國際商事仲裁意思自治原則與司法支持
一、公共政策與意思自治原則：尋找意思自治限製的正當性邊界
二、國際商事仲裁市場化與司法監督理念轉變
本章小結
結語
參考文獻
附錄
後記

前言/序言

序
這是一個經濟全球化的時代，這是一個關係互聯經濟共享的時代，這是一個商業社會現代化發展的時代，這也是一個國際商事仲裁製度被賦予更多期待、在變革中創新繁榮的時代。縱觀國際商事仲裁近10年的發展曆程，可以發現不僅各主要國際組織和國際仲裁機構頻繁修訂規則以適應國際經貿領域對爭議快速高效解決的訴求，許多國傢也在修訂仲裁法以促進本國仲裁市場發展、服務全球經濟，並藉助國際商事仲裁的平颱嚮國際經貿活動當事人輸齣本國的法律思想和製度文化。國際商事仲裁已經不僅是國際經濟糾紛最重要的爭議解決方式，它也在通過裁判的力量日益成為國際商業社會治理係統的重要組成部分。
商業先天的國際性，決定瞭爭議解決的跨國性。國際商事仲裁作為商業社會最重要的爭議解決機製，錶達瞭商人自治性解決商事爭議並建構自治性商業秩序的訴求。當事人意思自治無疑是國際商事仲裁的根基和靈魂。隻是在進入國傢法律調整階段之後，國際商事仲裁在得到國傢法律的強力支持的同時也受到來自國傢法律的嚴格規範和管控。當事人意思自治也因此受到前所未有的挑戰。諸如仲裁協議效力、閤並仲裁或仲裁第三人、快速程序、證據規則、法律選擇、軟法的適用、緊急仲裁員、臨時措施、臨時仲裁、第三方資助、裁決的撤銷與執行等關涉國際商事仲裁各個方麵的重要製度規則，究竟在多大程度上能夠得到支持和實現，看似取決於國傢法律對當事人意思自治的寬忍程度，更深層次上取決於國傢對意思自治原則在國際商事仲裁領域作用力的理解。事實上，近來國際社會已經傳遞齣對仲裁程序化或訴訟化並可能被其他ADR方式替代的隱憂，更突顯齣在理論上深入探討意思自治原則的價值功能，並在實踐中引領立法、司法和仲裁活動的必要性。林一博士的專著《國際商事仲裁的意思自治原則——基於現代商業社會的考察》，無疑為國際商事仲裁理論研究的深化發展錦上添花，甚至以我之“私見”，不啻濃墨重彩。
意思自治作為國際商事仲裁的重要原則，為諸多著述所論及並作為研討開展之鋪陳。本書的可貴之處在於，第一次將對國際商事仲裁的意思自治原則的詮釋置之於現代商業社會，通過探索社會行動與法律發展之間的交互關係，全麵展示瞭作者對商業社會經濟實踐的敏銳洞察力和對國際商事仲裁意思自治理論的獨創性理解。作者從意思自治的私法“根性”齣發，在深入分析自由與自治、自治與秩序、權威與秩序以及自治秩序與特定國傢之間的關係的基礎上，對國際商事仲裁意思自治的基本內涵、地位和價值訴求進行全新解讀，提齣：國際商事仲裁意思自治是私法世界最大寬度和深度的意思自治，是以當事人對裁判權威的選擇為核心的，可以從特定法律秩序中分蘖齣自我的自治秩序的意思自治；通過國際商事仲裁意思自治原則所勾勒齣的國際商事共同體的法律理想或自治型法律秩序，能在與特定國傢的法律秩序之間保持適度競爭，提高法律秩序整體的科學化和正當化水平。作者進而全麵挖掘瞭國際商事仲裁意思自治原則的法哲學基礎、社會基礎、經濟學基礎、法律基礎和方法論基礎，尤其藉助德國法社會學傢韋伯和盧曼的理論框架，揭示齣國際商事仲裁作為溝通商業與法律、個體與社會、國傢與國際的橋梁的功能價值，重新定義瞭國際商事仲裁與司法之間的關係，即在意思自治的作用下使二者從競爭走嚮閤作。沿著這樣的思想脈絡，作者考察瞭國際商事仲裁意思自治原則在現代商業社會的發展，認為國際商事仲裁中的意思自治在國傢法的框架下究竟能夠走多遠，除瞭需要解決自身理論問題外，還取決於現代商業社會自身發展特點和各種力量的博弈。尤其體現為經濟集團與政治集團在社會整體利益平颱上的較量，個人權利與國傢秩序之間的牽掣，以及現代商業社會結構性改變導緻的各種主體關係的改變。作者由此發現並深入論述瞭二十世紀閤同領域的一個非常重大的理論——關係契約理論可能對國際商事仲裁意思自治原則具有的深遠意義。在此基礎上，作者進一步認識到國際商事仲裁意思自治原則在現代商業社會的發展，必然對國際商事仲裁概念、性質、類型化以及功能價值等基本範疇産生影響。而國際商事仲裁若想保持其在現代商業社會爭議解決方麵的獨特功能和價值，就必須堅持以意思自治為價值取嚮。特彆是應該以主體意思實現能力的差異作為國際商事仲裁類型建構的基礎，使國際商事仲裁當事人以“活的法”建構起一種為國際社會所接受或遵循的商業社會正當運行秩序。最後，作者將對意思自治原則的理論闡釋，落實到具體製度實現中，提齣瞭對仲裁協議效力和仲裁第三人的製度重構，對仲裁員的法律地位和職權範圍的解讀，以及對司法審查態度和標準的辯證理解。
通覽全書，立意深遠、思路縝密，分析入木、論證有力。隨處可見作者思想的火花和創新的勇氣，嚴謹求實的學術風格與寬闊獨到的理論視域。而作者許多新奇的觀點，如以權威理論解讀國際商事仲裁意思自治原則的內涵和價值、以關係契約理論中“選擇理性”對“閤意”的替代來詮釋“關係”與“契約性團結”對國際商事爭議解決及仲裁的重要意義、以法社會學的視角研判國際商事仲裁意思自治所具有的結構性耦閤功能和橋梁作用、透視律師與仲裁員可能對國際商事仲裁當事人意思自治的擠壓，以及符號資本主義與仲裁市場化要求司法審查具有辯證理性等，非常具有啓發性，值得深思。特彆值得一提的是，在研究方法上，作者以馬剋思主義政治經濟學基本原理為指導，將馬剋思主義曆史唯物主義和辯證唯物主義方法貫徹始終，並綜閤運用法哲學、法史學、法經濟學、法社會學等分析方法，條分縷析，深刻透徹。
本書作者林一副教授長期從事商事基礎法律理論和製度研究，並兼任律師和仲裁員，參與商事爭議的解決和仲裁案件的實際審理。這些均為本書寫作奠定瞭堅實的理論和實踐基礎。為完成本書寫作，林一博士還曾赴美國威斯康星大學（麥迪遜）訪問學習，收集國際商事仲裁相關資料，選修相關課程，並與關係契約理論的奠基人之一麥考利教授進行深入交流，以夯實其研究基礎，確保本書的學術價值。當前，我國正在積極推進“一帶一路”建設和自貿區建設，努力嚮世界傳達“開放、包容、共享、均衡”的經濟發展新理念，國際商事仲裁作為傳遞中國聲音和中國理念的重要路徑，其理論和製度建設無疑備受期待。最高人民法院在2017年底最高人民法院頒布的《關於仲裁司法審查案件報核問題的有關規定》以及《關於審理仲裁司法審查案件若乾問題的規定》，其內容基本與本書的觀點契閤。相信本書的齣版，能夠推動我國國際商事仲裁的理論研究和實踐發展，並對仲裁法修改發揮積極作用。
劉曉紅
2017年歲末
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