閤約的解釋：規則與應用 [Construction of Contract Rules and Application] 下載 mobi epub pdf 電子書 2024

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內容簡介

　　《閤約的解釋：規則與應用》是作者在2007年版《閤約的解釋》一書的基礎上修訂而來。雖名為修訂，作者對原版的相當多章節進行瞭重寫，並新添大量內容，充分涵蓋瞭這七年間作者更加深入的思考、所發生的新的案例、法律日新月異的變化等。另外，除瞭擅長的國際貨物買賣與航運領域，作者所涉及的實務領域也作瞭相當擴張，令內容更為全麵。作者以大量先例和真實案例為依托，闡述國際商事活動中閤約解釋的一般規則和具體規定。如何能在國際商事交往中熟練運用規規則、從容應對爭議並保護自身利益，閱讀本書將會找到答案。

目錄

第一章 概述
1閤約承諾是絕對與嚴格責任
2道德與法律
2.1英國普通法對閤約沒有善意的要求
2.2英國普通法隻針對閤約條文或閤約本身違反公共政策
3法律的肯定性、可循性與公平之間的衝突
4如何解釋閤約
4.1找齣雙方的訂約意圖
4.2何謂訂約意圖
4.3解釋閤約不接受訂約方主觀意圖
4.3.1不接受原因之一：主觀意圖難以證明
4.3.2不接受原因之二：對另一訂約方不公平
4.3.3不接受原因之三：對第三人不公平
4.3.4不接受原因之四：無法準確提供法律意見
4.3.5不接受原因之五：影響閤約本身的有效性
4.3.6不接受原因之六：失去肯定性/可循性
5文字的解釋
5.1根據字典的一般性解釋的做法
5.2根據字典的一般性解釋的局限
5.2.1局限之一：隻能解釋個彆文字，無法解釋整體的閤約
5.2.2局限之二：文字有多個解釋而要看閤約語境
5.2.3局限之三：技術性文字或專業術語
5.2.4總結
6閤理與否的關係
6.1什麼是不閤理的約定
6.2以一個閤理人士的角度來解釋文字
6.3越不閤理的約定就越要寫得清楚
6.4法院或仲裁庭選擇最閤理的解釋
6.5商業閤約盡量以商業閤理性的角度解釋
6.6假設訂約方不會不閤理約定一些不可能做到的事情
7傳統解釋閤約的做法
7.1總結傳統解釋閤約的做法
7.2傳統解釋閤約做法的弊病
7.3以前有關先例的介紹
8近年來解釋閤約的做法
8.1CharterReinsuranceCoLtdv.Fagan
8.2MannaiInvestmentsCoLtdv.EagleStarLifeAssuranceCoLtd
8.3InvestorsCompensationSchemev.WestBromwichBuildingSociety
8.4BCCIv.Ali
8.5The“Starsin”
8.6RainySkySAandothersv.KookminBank

第二章 閤約的達成與內容
1概述
2解釋雙方是否已經達成有約束性的閤約
2.1案例之一：PagnanSpAv.FeedProductsLtd
2.2案例之二：RTSFlexibleSystemsLtdv.MolkereiAloisMillerGmbH&CoKG;
2.3案例之三：ProtonEnergyGroupSAv.OrlenLietuva
2.4楊大明律師的相關倫敦仲裁案件
3正式與非正式閤約
4文件錶麵看來是雙方同意瞭的全部閤約
5工作閤約（workingcontract）
6初步閤約（preliminarycontract）
6.1意嚮書（letterofintent）
6.2安撫函（letterofcomfort）
6.3過渡閤約（bridgingorinterimcontract）
6.4互鎖閤約（lock-outcontract）
7補充協議或多個閤約
7.1情況一：補充協議或第二份閤約是想超越原閤約
7.2情況二：補充協議或第二份閤約與原閤約有相同的地位
7.3情況三：補充協議或第二份閤約是想被閤並在原閤約
8閤並其他文件
8.1閤約成功閤並其他文件的先決條件
8.2被閤並文件與主閤約起矛盾的情況
8.3閤並標準格式閤約或條文
8.3.1標準格式閤約的兩大類彆
8.3.2有不同版本的標準格式閤約是閤並哪一份
8.3.2.1閤並訂約時生效的版本的大原則與例外
8.3.2.2閤並訂約後的程序或實體上的修改
8.3.2.3閤並條文沒有明示規定但被裁定訂約後仲裁規則的修改也被閤並的先例
8.3.3閤並一份不存在的標準格式閤約或條文
8.4閤並其他閤約
8.4.1閤並不熟悉的其他閤約的危險
8.4.2租約提單閤並租約條文
8.4.2.1對提單閤並租約相對嚴格的原因
8.4.2.2提單閤並的隻能是與貨物運輸有直接關係的內容
8.4.2.3提單閤並的隻能是文書租約條文
8.4.2.4提單閤並的租約條文的其他局限
8.4.2.5提單閤並哪一份租約的疑問
8.4.3租約提單閤並租約仲裁條文
9根據行動閤並的閤約條文
10閤約格式之爭
11序言
12文件/條文的抬頭與條文外的注腳
13口頭閤約與部分文書部分口頭閤約
13.1部分文書部分口頭閤約與文書閤約的區分
13.2解釋部分文書部分口頭閤約是一個事實與法律問題的混閤
13.3把部分文書部分口頭閤約的解釋當作是事實與法律問題的混閤的弊病

第三章 內部解釋閤約
1需要整體解釋閤約且給每一條文/文字有一定解釋
2整體解釋閤約之一：兩條不同條文之間的協調
2.1例子一：協調租約中的保費與加保費的矛盾
2.2例子二：協調油輪程租閤約中的承租人承諾指定馬上可掛靠泊位與免算裝卸時間條文的矛盾
2.3例子三：協調法院管轄與仲裁條文之間的矛盾
2.4例子四：香港對閤約內香港法院、美國法院與紐約仲裁的矛盾條文作齣的協調或漠視/刪除
2.5例子五：協調雇傭閤約對解雇員工條文的矛盾
3整體解釋閤約之二：相同文字應該有統一解釋
4整體解釋閤約之三：兩條不同條文起直接矛盾
5起矛盾條文之間給予分量的輕重
5.1分量輕重要看訂約方刻意顯示的重點與選擇的文字
5.2手寫/打字條文超越印本條文
5.3麵窄與特彆針對一件事的條文超越廣泛與一般性的條文
5.3.1案例之一：The“Brabant”
5.3.2案例之二：The“Mariasmi”
5.3.3案例之三：SabahFlourv.Comfez
5.3.4案例之四：The“Eternity”
5.4文字超越數字
5.5主閤約中的文字與目的超越閤並文件中的文字
5.6說明不管其他條文怎樣說
6整體解釋閤約之四：假定雙方不會約定多餘的內容
6.1不同意這一假設的說法
6.2什麼是多餘內容
6.2.1例子之一
6.2.2例子之二
6.2.3例子之三
6.2.4例子之四
7閤約刪除部分
7.1印本條文被刪除是否可解釋為訂約雙方的訂約意圖是相反的地位之爭
7.2解釋閤約不應該考慮刪除部分的原因與說法
7.3解釋閤約應該考慮刪除部分的原因與說法
7.4目前英國法律在這一方麵的地位
7.5有關刪除內容應否考慮的實例介紹之一
7.6有關刪除內容應否考慮的案例介紹之二
7.7有關刪除內容應否考慮的案例介紹之三
8擬訂得差勁的閤約

精彩書摘

　　《閤約的解釋：規則與應用》：
　　這種問題多不勝數，可以一個筆者處理的仲裁案件為例進行說明。該案涉及一個金額龐大的股權轉讓閤約，其中在2005年6月10日的文書閤約中，賣方承諾瞭“在買方支付款項及履行其他義務後5個工作日內將履行完畢股權轉讓”。但在該6窮10日的閤約中，買方其實除瞭支付外沒有什麼“其他義務”可言。倒是在7月16日他們之間又追加簽署瞭一個閤約，內中有許多新的“其他義務”加於買方。在7月16日的文書閤約中，雖然有提到瞭較早時的幾個閤約（已經簽訂瞭4個閤約之多），但隻是說幾個閤約都具有同等法律效力。雙方的爭議是在賣方收到瞭股權買賣閤約的款項後，一直沒有把股權轉讓給買方，理由就是買方還沒有完成“其他義務”，其他義務中還包括一個需要頗長時間來履行的義務。這在對幾份閤約作齣協調的解釋時産生瞭幾種不同的爭議。對買方有利的解釋是在6月10日的閤約確立時，雙方根本還沒有想到將來會有另一份7月16日的閤約，所以解釋有關條文／文字不應該把後來的閤約新增加的義務也包括在內。而隻有6月10日的閤約纔有條文／文字說明在盡瞭“其他義務”（其實是沒有）後5個工作日內賣方就要轉讓股權，而這句話沒有在7月16日的閤約中齣現。
　　齣現這種矛盾與難以協調的情況，怎樣解釋也有點拿不準。如果認為7月16日的閤約超越6月10日的閤約，就錶示買方必須要完成所有其他義務（包括需要較長時間來完成的一項義務），賣方纔需要轉讓股權。這帶來的後果是買方在支付瞭一筆昂貴的股權買賣閤約的款項後也無法取得股份，這是否符閤商業閤理性與雙方的訂約意圖？或者也可以協調地作齣解釋，認為兩個閤約之間沒有這一方麵的矛盾，所以不需要把7月16日的閤約在有關條文／文字上超越6月10日的閤約。這協調解釋就是在6月10日的閤約中“其他義務”（再強調是實際上沒有）完成後，買方支付瞭有關的款項，賣方就必須在5日內轉讓股權。至於7月16日閤約中新增加的其他義務，如果買方沒有按時完成，這就構成違約並讓賣方有索賠有關損失或其他的救濟權利，但不影響股權按照6月10日的約定進行轉讓。可見，對一些復雜但有漏洞的閤約進行協調解釋並不是一件簡單的事，畢竟仲裁庭之間也是有不同看法。
　　7。3情況三：補充協議或第二份閤約是想被閤並在原閤約
　　這種情況可舉國際貨物買賣閤約如CIF或FOB在有關裝貨或卸貨時問與滯期費問題經常會閤並將來租船時纔訂立的租船閤約（通常是程租閤約但也會是“航次期租租約”〔Time—Charter—Trip或簡寫為TCT〕）的規定。這是因為買賣閤約在時間上是第一份閤約，而有瞭買賣纔會需要租船進行海上運輸。所以租船閤約是整個交易中的第二份閤約，雖然兩份閤約涉及不同的訂約方：買賣閤約是賣方與買方，租船閤約是CIF／CFR賣方或FOB買方作為承租人與船東。雖然兩份閤約肯定有部分內容不相關與不必協調／配閤，但還是有不少內容是兩份閤約要配閤與一緻。
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前言/序言

　　該本新書是在《閤約的解釋》（法律齣版社2007年版）的基礎上完成的再版，我在此先說明關於再版的感想：第一，這七年來，普通法在閤約的解釋方麵有瞭無數的先例，很多法律地位也發生瞭改變，如果不再版，我擔心原版不僅跟不上時代，更可能誤導讀者；第二，再版對原版進行瞭大量修改，很多章節都是完全重寫或者新寫並添加，如果沒有原版作為基礎，我相信再版不會寫得令自己滿意；第三，再版也讓我有機會改正原版的疏漏與不滿意之處，如原版介紹太多我自己擅長的國際貨物買賣與航運領域的內容，但中國現在各行各業都在國際層麵有瞭蓬勃發展，我在此次再版中就盡量使內容更加全麵，力爭令各行業的人士都能夠看得明白以及感受到與自身行業的關聯。畢竟，英國隻有一套適用在所有閤約關係的閤約法，而所有的商貿活動都是閤約關係。又如原版對解釋閤約大原則的新發展趨勢，即從相對強調閤約“字麵”（text）的解釋變為相對強調在解釋時要考慮訂約時“語境”（context），我也覺得寫得不夠透徹，希望在再版中有所改善。全書完成之後，我發覺整本書的改動很大，增加瞭很多新內容，反而保留原版的內容並不是很多。法律齣版社的吳昉女士也建議，由於本書與原版的差彆太大，如果僅用再版命名，不足以反映這些變化，所以應該給本書重新命名，將它當作一本新書。我完全認同這一建議，事實上這也的確是一本新書，所以最後命名為《閤約的解釋：規則與應用》。
　　任何與國際商貿活動有關聯的人士都知道英國閤約法與商法的重要性。英國、美國（美國的商法基本上依從英國的遊戲規則）也普遍認同學習這方麵的法律可以培養齣適閤商貿活動的有組織的常識與思維。這一點也是我所感受與認同的，特彆是在有關閤約法的書籍，包括早在1998年齣版的《國際商務遊戲規則——英國閤約法》中，我就已經提及此點，而我也已經聽到不少看過該書的朋友說對思維水平的提高很有幫助。多年來，我看到法律的快速變化，考慮到中國日益增長的實際業務量以及各行業相關從業人員的需要，最後決定寫三本書來針對中國人最薄弱的閤約法的內容。第一本是2007年版的《閤約的解釋》，但齣版後我感覺寫得不盡如人意，如今再版，我深信能夠改善原版的不足之處；第二本是《損失賠償與救濟》（法律齣版社2013年版）；第三本是希望能夠在近兩年完成的《閤約的履行、棄權與禁止翻供》（暫定名）。我希望所有參與國際業務的朋友都會覺得這三本書有用，並且傳播給年輕一代去鑽研。
　　如果大傢看本書所介紹的英國閤約法的默示地位原則，特彆是本書的第七章，可以說英國建立起來這一套法律默示地位原則（雖然可以在個彆閤約中以明示條文作齣改變以彰顯訂約自由）正是國際商貿活動中被大傢所認同的全麵、閤理、閤乎邏輯、配閤實際與有可行性、肯定性以及可預測性的遊戲規則。中國年輕一代有必要學習，不能隻是局限在與國際規則尚未完全接軌的中國自己的遊戲規則中，畢竟目前國際商貿活動中大部分的爭議最後還是由外國（特彆是英國）的法官或仲裁員來決定。這些外國法官與仲裁員考慮問題（包括事實認定與解釋閤約明示與默示條文）也是與英國閤約法和商法理念一緻。即使他們非常想要公正，但由於理念上的差異（也可稱為文化差異），也往往會對不能理解與不符閤國際商貿活動遊戲規則的事實和做法作齣不利推斷，進而導緻很多中國當事方容易在判決或裁定中敗訴。
　　本書的大量重要內容還是留待讀者自己去閱讀。在這裏，我要感謝一些幫助本書齣版的朋友：法律齣版社的吳昉女士，提供第二章之2.4段相關倫敦仲裁案件與部分章節資料的楊大明律師，提供第十一章關鍵路徑圖的梁永強教授，在部分章節提供專業意見的何誌強律師、陳曉山律師，以及我的助手們，包括幫助我寫過大量書籍的司嘉女士、新加入團隊的貢航先生以及為本書錄入整理與搜集資料作齣最大幫助的王可心女士。
　　楊良宜
　　2014年12月20日於香港

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幫老公買的，他覺得不錯。

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我很喜歡買書 可惜很少看

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很不錯啦，寫的很有與眾不同的味道

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好書啊，…………………………

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不錯，你管啊啊啊啊啊啊啊啊啊

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幫老公買的，他覺得不錯。

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值得仔細品讀，但要結閤實際

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很厚實的一本，中英文錶述，值得研究

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